上诉人黄某良与被上诉人周某离婚纠纷案二审民事判决书||大竹县律师

上诉人（原审被告）黄某良，男，1977年4月25日出生，汉族，农民，住新邵县潭溪镇玄塘村。

委托代理人刘某军，新邵县法律援助中心律师。

被上诉人（原审原告）周某，女，1979年5月20日出生，汉族，农民，住新邵县潭溪镇泌水村。

委托代理人陈某厚，男，1944年7月出生，汉族，退休公务员，住邵阳市司法局宿舍。

上诉人黄某良因与被上诉人周某离婚纠纷一案，不服湖南省新邵县人民法院于二○○八年十一月二十日作出（2008）新民初字第733号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2009年2月26日公开开庭审理了本案，双方当事人及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大竹县律师 大竹律师 大竹县律师事务所 大竹县离婚律师 大竹刑事律师 大竹交通事故律师 大竹工伤律师 大竹合同纠纷律师

原审法院经审理查明，原、被告1998年在广东打工时相识恋爱，1999年9月17日办理结婚登记手续，2000年5月6日生下男孩黄彬。婚后初期感情尚可。2003年农历正月，双方发生争执而产生矛盾。2005年12月28日原告向本院提起离婚诉讼。本院以（2006）新民初字第30号民事判决书判决不准予其离婚后，双方矛盾亦没消除。2007年3月，原告再次以夫妻感情破裂为由向本院提出离婚，本院为维护其家庭关系，再次以（2007）新民初字第108号民事判决书判决不准予其离婚。但此后夫妻感情仍不见好转，小孩在原告离家后一直随祖父母生活。在婚姻关系存续期间，没添置共同财产，未形成共同债权、债务。原告亦无个人财产存于男方家中。

原审法院认为，原、被告自2003年产生矛盾后，夫妻感情日益恶化，经本院两次判决不准予离婚后，夫妻感情无和好迹象，夫妻关系名存实亡，其夫妻感情至今确已破裂，故对原告提出的离婚请求予以支持。小孩在原告离家外出后，多年来一直随父亲及祖父母一起生活，与祖父母形成了生活上的共性，所以小孩以随被告生活为宜，但原告对小孩仍应尽抚养义务。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款第（四）项、第三十六条第三款、第三十七条之规定，判决：（一）准予原告周某与被告黄某良离婚；（二）小孩黄彬随被告黄某良生活，并由黄某良抚养成年，小孩成年后随父随母由其自择；（三）由原告周某一次性给付被告黄某良小孩抚养费5000元，限判决生效之日交清。

黄某良不服上诉称，原审在其未到庭的情况下审理判决，程序违法；周某在婚姻关系存续期间有重婚行为，应对上诉人进行过错赔偿；原审判决小孩抚养费5000元显失公平。请求撤销原判，依法改判，或者发回重审，或者判决不准离婚。

被上诉人周某答辩称，夫妻感情完全破裂，原审认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。

本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。

上述事实有结婚证、（2007）新民初字第108号民事判决书、证人罗香莲的证言以及双方当事人的陈述在卷，并经庭审质证属实，可以认定。

本院认为，上诉人黄某良与被上诉人周某因感情不和至今已分居多年，经原审法院两次判决不准离婚后，双方仍未能和好，该案经法院调解无效，夫妻感情确已完全破裂，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款第（四）项的规定，应准予离婚，故本院对黄某良要求判决不准离婚的上诉请求不予支持。黄某良在原审时确因工作原因无法出庭，其已向原审法院提交了书面意见，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十二条规定的情形，原审法院对该案的审判程序并未违法，故本院对黄某良要求发回重审的上诉请求不予支持。黄某良上诉还提出周某在婚姻关系存续期间有重婚行为，应予以赔偿的理由，由于黄某良未提供充分证据证明，且其一审时未基于婚姻法第四十六条规定提出损害赔偿请求，经本院调解不成，本案不予判决。关于小孩抚育费的数额，根据《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条的规定，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。本案中双方婚生小孩黄彬随黄某良生活有利于小孩成长，考虑双方离婚前后的收入及抚养能力等情况，可由周某自2009年3月起每月支付小孩抚育费141元至黄彬18周岁时止（参照《2007年湖南省国民经济和社会发展统计公报》发布的农村居民人均年生活消费支出3377元计算，3377元／年÷12月÷2人﹦141元），共计15 510元。故黄某良对小孩抚养费的上诉理由部分成立，本院对其改判的上诉请求部分予以支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，审理程序合法，但对小孩抚养费的处理欠妥，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项，《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款第（四）项、第三十六条第三款、第三十七条和《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条、第8条、第11条的规定，判决如下：

一、维持湖南省新邵县人民法院（2008）新民初字第733号民事判决的第一项和第二项；

二、撤销湖南省新邵县人民法院（2008）新民初字第733号民事判决的第三项；

三、由周某支付给黄某良小孩抚养费15510元，该款于收到本判决当日一次性支付5000元，2012年5月6日一次性支付5000元，2015年5月6日一次性支付5510元。

本案一审诉讼费100元，二审诉讼费100元，共计200元，由上诉人黄某良与被上诉人周某各负担100元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍承担迟延履行期间的债务利息。

本判决为终审判决。

                              审　判　长　　廖　某  飞　　

                              代理审判员　　朱　某　泓　　

                              代理审判员　　刘　某　腾　　

                                                  二○○九年二月二十六日