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大竹律师转载有违公序良俗的司法解释

有违公序良俗的司法解释1.关于公序良俗原则

公序良俗，包括公共秩序和善良风俗。公序良俗的概念起源于罗马法。按照罗马法学家的观点，所谓公序即国家的安全、人民的根本利益；所谓良俗是指人民的一般道德准则，这两个概念的含义非常广泛，而且在随着社会的发展其内涵不断变化。大竹律师 大竹县律师 大竹县律师事务所 大竹刑事律师 大竹离婚律师 大竹法律免费咨询律师 大竹合同纠纷律师 大竹交通事故律师

我国民法通则没有明确提出公序良俗的概念，其第七条规定：“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，扰乱社会经济秩序。”合同法第七条、物权法第七条也做了大致相似的规定。通说认为这些规定的就是公序良俗的内容，所谓社会公共利益和社会公共道德，就相当于国外民法中的公序良俗的概念。

我国立法中最早使用公序良俗的，是《全国人大常委会关于〈中华人民共和国民法通则〉第九十九条第一款、〈中华人民共和国婚姻法〉第二十二条的解释》中规定的公民“姓名权涉及公序良俗”。最高人民法院有三部司法解释使用了“公序良俗”，2015年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零六条等都使用了“公序良俗”概念。

关于公序良俗的内容。史尚宽先生认为，公共秩序，是指国家社会的存在及其发展所必需的一般秩序，如个人之言论、出版、信仰、营业之自由，以至私有财产、继承制度。善良风俗，是指国家社会的存在及其发展所必需的一般道德。通常认为，公共秩序包括社会公共秩序和生活秩序；善良风俗，是指社会公共道德，由全体社会成员所普遍认可、遵循的道德准则。从民法总则第一条规定来看，公共秩序解释为“社会和经济秩序”可能更为合理。

公序良俗原则的作用在于弥补强行性和禁止性规定之不足，以禁止现行法上未作禁止规定的事项，可见公序良俗原则的作用在于限制私法自治原则，具有与私法自治原则相匹敌的强行法性格。从民法总则关于公序良俗的规定来看，公序良俗原则的功能主要包括：对于习惯的调控、判断法律行为的法律效力。还有解释法律与补充漏洞，无具体规定时直接作为裁判依据的功效。具体而言，主要适用于三个方面：

第一，是习惯能否成为民法法源的合同法审查条件。在法律没有规定，当事人主张适用习惯或者法院依职权适用习惯法时，事先应当接受公序良俗的检验，受其约束，违背公序良俗的，一律排除适用。

第二，对民事法律行为的效力给予否定性评价。依据民法总则第一百五十三条规定，违反公序良俗的民事法律行为，为无效。这种无效是绝对的当然的自始无效。

第三，对于故意违背公序良俗造成他人损害的，应当承担侵权赔偿责任。